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哪些诉讼会涉及评估?怎样选择评估师?评估师要做哪些工作?
 

哪些诉讼会涉及评估?怎样选择评估师?评估师要做哪些工作?

哪些诉讼会涉及评估?

    可能涉及评估的诉讼类型主要包括合同纠纷、商业侵权、停工损失赔偿、反垄断诉讼、股东纠纷和证券诉讼、离婚诉讼、人身伤害和过失终止案件、房地产、赠与、所得税、地方财产税(州或当地)、破产、清算、重组、知识产权侵权等。
    而面对许多案件,评估师首先有必要就是否需要通过诉讼裁决作出判断。换言之,基于一个经验丰富的评估师的分析判断,如果放弃诉讼转而继续正常生产运营带来的收益明显大于继续走诉讼程序消耗的人力、物力、财力及案件纠纷造成的损失加上可能获得的赔偿总和,那就应当给出庭外和解的专业意见。如果不能庭外和解,评估师的专业意见可以为法院判决提供合理参考。所以,尽早让评估师介入是明智选择。
    一名独立的评估师仅是自己立场的支持者而不是客户的支持者。涉及不同的专业领域需要多个专家,评估师可以协助律师选择和监督专家。在一个诉讼案件中,可能会出现律师需要多名评估专家协助的情况。原因包括:一是事实确认可能需要听取多个专家的意见;二是在某一关键环节,有必要由一名专家聚焦,如寻找溢价或者折价量化最合适的方法;三是需要由一名专家处理总体情况,由另一名专家负责抗辩。 

怎样选择评估师?

    评估师不仅要运用所学的知识和工作经验而持有较为坚定的立场,还应具备与法官或陪审员良好沟通的能力。这在涉及诉讼的评估中尤为重要。
    评估师的聘用首要考虑的是资格或资质。第一,很多法令和法院裁决有含糊不清或者模棱两可的措施,要清晰理解不同司法管辖区之间司法解释的差异,需要深入研究多个案例,因而熟悉估值相关法律的评估师能有效促进律师的工作。第二,评估师事务所的研究成果和其他专业资源是评估师能力的必要组成部分。评估师也会因此提供更优质的诉讼支持和争端解决服务。所以,评估师应拥有一个旗下成员均具备职业资格且素质过硬的团队。此团队应当能完成一定规模案例的研究和分析需要。第三,活跃在专业领域里并积极参加各种专业活动有益于提高评估师提供诉讼支持的能力。所以,评估师应多参加顶级专业评估组织和特定行业协会筹办的研讨会。
    其次,要厘清利益关系,明确可能的利益冲突。评估师应当独立于案件双方的当事人。
    诉讼一旦开始,律师必须向预期证人公开所有当事人的姓名,以便确认他们之间没有利益冲突。但评估师在对方当事人公司从事不相关工作不应当被视为利益冲突而被取消资格。相反,这可以被视为该评估师具有良好职业操守和独立性的表现。例如,某评估师同时为国税局和企业(或个人)纳税人提供税收相关的经济分析等工作。此外,实际操作中出现一个比较常见的问题,当评估师在一方当事人处面试而尚未聘用时,又接触了另一方。这时,如果评估师在最初见面时向律师申明了在被正式聘用之前拒绝泄露机密信息或相关分析结果,这一潜在问题就得以避免。
    最后,需要注意的就是委托协议。诉讼支持业务的协议一般涉及信息较少,这是因为在通常情况下,律师在协议签订阶段尚无法确定需要评估师聚焦的核心问题、需要收集的数据,因而不能划定明确的工作范围。所以在律师与评估师之间最初会形成一个业务约定书。通常,诉讼项目可以围绕具体任务和特定工作成果提前组织,确定预定工作量。评估活动进行的第一阶段的工作包含对案件的评定和针对对方当事人工作成果的简短评判,随后列出详细的评估工作计划、审查回应书面请求的材料、提供评估结论的初步范围、进入诉讼程序的成本收益分析、完整的评估意见报告等。
    在委托协议中,不可避免地会提到酬金的相关事项。这类业务的酬金通常是按小时计费,一般有一个确定的单价。通常,律师和评估师通过合作来商定酬金,保证适应诉讼中的诸多不确定因素,也保证评估师不会变成同案件结果利益相关的当事方。委托人应确保在出庭前足额支付评估师出行的所需费用,以保证其公正性。  

评估师要做哪些工作?

    协助律师搜索信息是评估师在诉讼领域内最重要的工作。评估师应在实质评估开始前、案件发展的初期就介入,确保能收集到有用的信息,避免在毫无意义和可信度的财务信息上浪费时间。诉讼评估业务同样需要一套标准的资料清单。评估师应根据特定情况列详细的清单,并提出后续要求。
    在商业评估中,评估师应掌握待估企业必要的和有价值的财务及运营数据。这些数据可能的来源,一般包括固定文件、财务文件、银行文件、发票、质询书、书面证词、其他相关研究等。固定文件,一般是指股票名册、公司条款、章程、股东会或董事会议记录和其他法律文件。财务文件则是历史财务报告和纳税申报的工作副本。会计师为以财务报告为目的选取的核算标准可能与诉讼主体所要求的标准不一致,所以审查这些记录时,评估师应清楚其实际执行标准。银行文件包括:申请贷款的公司或公司所有者的财务价值报表;公司以往的财务报表;信贷员的备忘录,其中可能披露了有关公司或财务报表更多的信息,还可能包含了一些仅审查报表表面所不能发现的信息;有关公司以及所在行业的文章或其他数据。
    在有关损失的计量方面,法庭只需要原告合理的陈述,但被告却有必要提供有关实际损失(或损失偏少)的专家证词。否则,原告的陈述将是唯一供法院判决的证据。这将导致被告必须承担一笔不菲的债务。而不论原告的陈述是否论据充足,经济损失的计量方法有3种,即前后对照法、比较法和收益估算法。
    前后对照法,是指基于遭受所声称的损害行为之前的所得,所声称损害行为的影响消除后的所得,以及两者中任意一个或两个都与受所声称的损害期间的所得作比较,来估算受损期间经济收入的损失计量方法。这个方法的成功使用需要专家建立一个准确的待估财产的历史财务纪录,以便事件发生前后的运营情况能成为“损害文档”,清晰地说明受损害期间的影响。理想的情况下,企业受损前后的运营情况会显示相似的趋势,因此,授权专家评估委估财产在受损期间的绩效可以通过受损之前或受损之后的运营情况作为绩效参考标准,与之相较得出损失总量。但有时只有两者其中之一适合用在收益估算法的损失预测中。
    比较法不仅需要专家选定相似的公司或行业,还应当确保所选定的公司或行业没有收到案件中所声称的被告造成的损害。申请由另一个没有受到被告损害的公司或特定行业的绩效来说明案件主体企业的相关情况,这是合理的估算损失方法。该方法的关键在于选定合理、合适的对比企业或行业。
    有时,案件主体企业中未受到影响又具有可并行的分公司或部门也能作为参照物。
收益估算法需要案件主体公司建立的绩效模型及增长和收入情况的估算来完成。运用这个模型能反映主体公司未受被告行为影响时的运营情况。
由模型提出的收益将用于与受损期间公司的实际结果作比较。最常用方法其实是收益法的变化形式。如大多数商业经营者为其企业提供销售预测,用于各种公开或者私有数据库的年度、半年度、季度预测。
    另外,减轻赔偿的原则也很重要。即合同违约的受害者有义务尽可能地减少损失,而受损一方在无需承担更大风险、负担或侮辱,完全可以避免损失扩大的情况下造成的不可挽回的损失也应给予减轻赔偿。欺诈行为中,法院始终认为原告已意识到欺诈行为而继续保持与被告的商业联系之后遭受的所谓损失,也属于此范畴。
    通常,损失索赔案需要有创造性但实事求是的方法来计算假设不受影响情况下的价值。充分了解受损方的行业在各种损失计量方法中都很重要,同时受损方运营情况的历史数据会很有用。相关法律案例的研究能帮助专家了解在具体法律环境中法官接受和不接受的计量损失评估方法。至此,完成损失汇总。最终,出具专家报告。
 
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